首     页 泰旭概况 泰旭文化 泰旭团队 泰旭业务 泰旭业绩 企业服务 聘请律师 电子期刊 培训推广 在线咨询 联系我们
您目前是以游客身份访问本站,如需获得更多服务,请注册为本站会员,如您已经注册,请先登录。
用户名:
密   码:
类   型:
 
忘记密码?
关键字:
范   围:
 
培训课题    
合同订立过程中的风险防范——合同风险的防范之一
日期:2009/5/24 来源:谢鹏椿 律师 点击:3289

  
合同订立过程中的风险防范
——合同风险的防范之一
合同法内容博大精深,今天先和大家探讨合同订立过程中的风险防范问题。
一、合同订立前对合作对象的审查(调查)。
了解合作对象的基本情况,有助于在签订合同的时候,在供货及付款条件上采取相应的对策,避免风险的发生。
1、了解合作方的基本情况。
如合作方是单位的,应保留其营业执照复印件;是个人的,应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。必要时可到工商行政管理机关,查询合作方的工商登记资料。
2、审查合作方有无签约资格。
我国法律对某些行为的从业资格做了限制性的规定,没有从业资格的单位和个人不得从事特定的业务,如果我方与没有资格的主体签订此类合同将给我方带来经济损失。
3、调查合作方的商业信誉和履约能力。
要尽可能对其进行实地考察,或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。
二、合同各主要条款的审查。
对合同条款的审查,不仅要审查文字的表达,还要审查条款的实质内容。
1、规格条款:要对产品的型号、规格作具体说明,同时详细了解客户的需要,避免供需之间出现差错。
2、质量标准条款:根据我方的产品质量情况明确约定质量标准,并约定质量异议提出的期限。同时应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。(案例一)
3、包装条款。对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。
4、交付方式条款:应当明确约定送货地点,列明收货经办人的姓名。当对方更换新的经办人时,应当要求对方提供授权委托书。(案例二)
5、付款条款:应明确约定付款的时间。(案例三)
6、违约责任条款:如果合同由合作方草拟,则应当注意审查有无对我方不平等或加重我方责任的违约责任条款。
7、争议处理条款
    (1)约定诉讼管辖地,争取在我方所在地法院起诉。如无特别约定,加工承揽合同纠纷,可由被告所在地或加工行为地法院管辖。(案例四)
(2)如果采用仲裁的方式,仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构,而且该仲裁机构必须客观存在,否则将导致约定无效。(案例五)
8、保留货物所有权约定条款的运用。可以约定在对方全部支付货款前,我方保留该货物的所有权。
9、对于对方提供的格式合同应当特别注意:要应势而变,不可以不加审查地完全适用其条款。
三、合同签订立时的注意事项。
1、合作方应加盖其单位的公章,或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。
2、加盖的公章应清晰可辨,必要时应要求合作方法定代表人签名确认该公章的真实性,或由有关机构鉴定其真实性。
3、合同文本经过修改的,应由双方在修改过的地方盖章确认。
4、争取取得合作方的营业执照复印件或身份证复印件。
四、设定担保条款或订立担保合同。
为了防范风险,在与合作方签订合同的时候,应尽量取得对方提供的担保。可以在主合同中约定担保条款,也可单独订立担保合同。关于担保我们应注意以下几个问题:
1、担保合同的当事人:担保人不一定是本合同的一方当事人,在保证担保合同中,担保人只能是本合同以外的第三人。
2、哪些财产可以用于提供担保?(案例六)
3、我国法律对某些财产的抵押规定必须经过登记合同才能生效。(土地使用权,城市房地产,乡(镇)、村企业厂房等建筑物,林木,航空器,船舶,车辆,企业的设备和其他动产)
4、哪些单位不可以作为保证担保的保证人?(案例七)
5、定金条款:定金条款应写明“定金”字样,最高院关于适用《担保法》若干问题的司法解释第118条规定:当事人交付留置金、担保金、保证金、定约金、押金或者订金等,但没有约定定金性质的,当事人主张定金性质的,人民法院不予支持。(案例八)
五、合同订立以后。
1、                          将其复印件交由履行部门存查,保证依约履行。
2、                          及时归档保管,以免丢失。
3、                          公司应当制定合同管理制度,对合同进行规范和管理。
 
 
 
 
 
 
 
 
合同风险的防范相关案例(一)
 
案例一:
天虹公司生产Z型钢,Z型钢可以用A、B两种标准制造。客户明确指出Z型钢的标准必须符合B标准,并将B标准作为合同的附件。可是业务员在合同的产品质量标准一栏,填上了A标准。车间也按照A标准生产了该批货物。客户收货后进行化验,发现各项指标不符,要求天虹公司承担违约责任。请问:天虹公司主张A标准是经过双方的协商才写入合同的,应按A标准供货。能否得到法院的支持呢?(本案例属对合同条款有争议。《合同法》第125条规定:当事人对合同条款有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用的原则,确定该条款的真实意思。由此可见,双方当时的真实意思就是依附件中约定的标准生产,天虹公司的主张不能成立。)
案例二:
深圳一公司在东莞承包工程,当事人向该公司在东莞的工地供货,但是合同中没有约定送货地点,当事人的送货单和对方的收料单上也都没有注明送货的地点。请问纠纷发生后,当事人应当向哪个法院起诉?
当事人合同履行地东莞工地所在地的法院起诉。但是,法官从书面材料看不出明确的合同履行地。因此,审查后不予东莞立案。如果本案中,双方没有实际履行合同,即当事人还没有送货,那么事情的处理就会变得更加的困难。
案例三:
请说出以下表述的不足之处:A:季付  B:甲方收到货物后付款  C:检验合格后付款   D:结算期限:月结30天。
案例四:
合作双方对诉讼管辖的约定作了如下的约定:“如果发生争议,可由双方各所在地法院管辖。”如出现争议,请问原告应向哪个地方的人民法院起诉?本案在原告所在地立案后,被立案法院移送到被告所在地人民法院。理由是,双方对管辖地的约定不明。
案例五:
合同中关于争议解决方法做了如下约定:“……协商不成,由双方共同提交东莞市仲裁委员会仲裁。”请问,如果合同履行地中出现纠纷,双方经协商不成,应如何解决?可不可以将本案提交东莞市仲裁委员会仲裁?实际上东莞市目前并没有商事仲裁委员会(我国仲裁机构设立的原则:《仲裁法》第十条规定,仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,不按行政区划层层设立。)
案例六:
请选择:A:东成乡西就村的5亩耕地。B:301医院的救护车。C:五湖公司的货车,现正由法院扣押。D:301医院的院长的坐骑奥迪A6。《担保法》第三十七条规定,下列财产不得抵押:一、土地所有权;二、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,(担保法关于该款有除外规定),三、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;四、所有权、使用权不明或者有争议的财产;五、依法被查封、扣押、监管的财产;六、依法不得抵押的其他财产。
案例七:
下列主体,那一个可以作为担保人:A:东城区人民政府。B:301医院。C:九洲公司的北京分公司。D:九洲公司的材料部。国家机关,学校医院等以公益为目的的事业单位、社会团体,以及企业法人分支机构或职能部门,不得为保证人。但是,企业法人的分支机构有法人的书面授权的,可以在授权的范围内提供保证。
案例八:
三江公司和四方公司签订标的额为100万元的合同,合同中约定:“三江公司在合同签订的同时,应向四方公司支付定金30万元。”合同签订后三江公司即向四方公司支付了定金30万元,可是四方公司却没有依约向三江公司供货。请问三江公司已经支付的30万元定金应当如何处理?(《担保法》第九十一条规定,定金不得超过主合同标的的百分之二十;第八十九条规定,给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分,可以作为预付款,可以要求返还。但不具备定金的性质)
 
[关闭窗口]
东莞律师服务网 常盛律师(集)团总网 常盛知识产权网 常盛涉外网 常盛刑事辩护网 东莞律师事务所 常盛律师团 
泰旭动态 | 友情链接 | 在线咨询 | 联系我们 | 网站帮助 | 网站管理 | 英文版
地址:东莞市南城区莞太大道63号鸿福广场A座21楼 邮编:523070 备案号:粤ICP备13006300号-4
电话:0769-23090009 23090019 传真:0769-23090910 E-mail:tx@gdtaixu.cn
  您是第987507位游客 版权所有 广东泰旭律师事务所 安全联盟